
FILOSOFIA DEL DIRITTO
Filosofia del diritto
Quando parliamo di filosofia del diritto, non dobbiamo pensare al
filosofo giurista, ma al giurista filosofo.
Giusnaturalismo
La trattazione del tema è affrontata dal profilo didattico.
Il
compito del filosofo del diritto è quello di spiegare
termini
come "norma, ordinamento giuridico, diritto positivo, diritto naturale,
principi dell'ordinamento giuridico, fonti del diritto".
Positivismo giuridico
Il positivismo giuridico accompagna il processo storico che va dalla
nascita dello Stato moderno alla crisi dello stesso, cioè
dal
XVII sec., sino al nostro.
Diritto
Quando parliamo di diritto, ci riferiamo a quelle regole giuridiche in
vigore, ossia positivizzate, in un determinato momento storico presso
una determinata comunità.
Validità ed efficacia
del diritto
La validità esprime il dover essere, l'efficacia esprime
l'essere, la realtà sociale.
Norme primarie e norme secondarie
in Kelsen
Norma primaria è quella che stabilisce la sanzione.
Effettività in Kelsen
Nella dottrina kelseniana, la validità è tenuta
distinta dall'efficacia.
Il realismo giuridico del XX secolo
Parliamo di realismo giuridico quando ci troviamo dinanzi a teorie che
tendono ad esaltare, all'interno, del fenomeno giuridico, il ruolo di
consociati.
Profili storici dello stato moderno
Nell'Europa occidentale, già alla fine del XII sec., si
cominciano a rilevare strutture di dominio politico che tendono ad
esercitare in modo continuo la funzione del controllo sociale.
Profili dottrinali dello stato
moderno
Abbiamo detto che lo Stato moderno in senso proprio nasce come Stato
assoluto, dove si vede impegnato il sovrano come garante dell'ordine e
i sudditi all'obbedienza attraverso il cosiddetto "apctum
subiectionis".
L'obbligatorietà
Quando noi parliamo di "validità delle norme" implicitamente
dichiariamo quelle norme, obbligatorie sotto il profilo giuridico.
La critica di Capograssi a Kelsen
Capograssi sostiene che la dottrina kelseniana poggia su alcuni
presupposti: Una concezione particolare del diritto come tecnica della
sanzione e ordinamento coercitivo.
L'ordinamento giuridico e la
struttura normativa dualistica
L'approccio al fenomeno giuridico di Herbert Hart, è di tipo
normativo.
Diritto come organizzazione
Fino ad ora ci siamo occupati dell'ordinamento giuridico in una visione
di tipo normativistico: Hart e Kelsen.
Il diritto come rapporto
La teoria del rapporto, altro non è che un tentativo di
definire il fenomeno del diritto.
Le funzioni del diritto
Fino ad ora ci siamo occupati delle norme e dell'ordinamento giuridico,
prevalentemente in una visione di tipo strutturalistico:
cioè
abbiamo scomposto il diritto nelle sue parti (le norme).
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